小霞讲涉外 Part.1

中国首次申请的优先权期限已过，是否还能申请美国或欧洲专利

 

本次跟大家分享的一个知识点，也是客户经常遇到的一个问题：

中国在先申请专利的优先权期限已经过了，那么还是否能申请美国或欧洲专利？

针对这个问题我们用一个例子来说明一下：

    发明人A于2018年12月30日申请了一件中国专利，并于2019年5月12日公开或公告，那么发明人还可以申请美国专利吗？

 

    (1)首先说美国的情形：

对于相同发明人A在美国有1年的宽限期，因此，即使该专利已经过了1年的优先权期限(2019年12月30日)，只要发明人公开并未超过1年，即2020年5月12日之前，不管该专利在中国申请的是发明、实用新型和外观设计，在美国都还是可以申请专利的，只是不能主张中国专利的优先权。

法条依据：

 

    (2)其次再说欧洲的情形：

2.1 如果该中国在先申请的专利是发明或实用新型，在欧洲只有6个月的优惠期，而且是国际展会，这个规定跟中国是类似的，上面的例子是专利公开，而不是国际展览公开，因此一旦公开就成为现有技术了，就不能在欧洲申请专利(发明)。

法条依据：

 

2.2 如果该在先申请的中国专利是外观设计，则跟美国类似，对于相同发明人有1年的宽限期，只要公开不超过1年，理论上是可以申请欧盟外观的(只是不能主张优先权，因为优先权期限已经过了)。

 

但是根据实际经验，以及欧盟对于外观1年的宽限期的立法初衷（是为了给产品进行前期的试水，看是否在商业上有前景）来看，这1年的宽限期不应该包括专利的公开，如果仅是为了拿到一个证书，那肯定是没问题的，但是如果是后继要用来作为专利武器对抗他人，风险会很大，目前已经有在这种情况下被无效掉的欧盟外观专利。